В настоящее время на Украине предприятия и целые производственные комплексы в своем большинстве сосредоточены в руках тех, кто способен обеспечить наиболее эффективное использование, имеющихся у компании, ресурсов. В результате создаются крупные финансово-промышленные группы имеющие целью своего развития приобретение в свою собственность полезных активов — как крупных промышленных компаний, так и небольших предприятий. Проще говоря, на сегодняшний день на финансовом рынке Украины, как и во всем мире, преобладает тенденция к слияниям и поглощениям. Однако, приобретение таких активов нередко сопровождается недостаточным вниманием к юридическому оформлению необходимых для оформления сделки документов.

В таком контексте для участников рынка возникает необходимость управления рисками своей деятельности и особенно формирования взвешенной инвестиционной политики. Принцип «Знай своего партнера» является необходимым во время выбора формы бизнес-партнерства и различных условий осуществления проекта или сделки. В данном случае на помощь приходит такая услуга как Due Diligence, которую в недавнем прошлом предоставляли, прежде всего, аудиторские и консалтинговые компании. Сегодня же все больше и больше непосредственно юридических компаний предлагают своим клиентам проведение тестирования юридического лица, как правило, перед приобретением бизнеса такого лица или вложением крупных инвестиций или другими словами процедуру due diligence. Как отмечает директор Адвокатской компании «IMG Partners» Игорь Мельник «Due Diligence — это процедура проведения всестороннего анализа деятельности предприятия, его финансового состояния и положения на рынке. Задача заключается в оценке выгод и обязательств предполагаемой сделки. Прежде всего, Due Diligence направлен на всестороннюю проверку законности и коммерческой привлекательности планируемой сделки или инвестиционного проекта, анализ всех аспектов прошлого, настоящего и прогнозируемого будущего приобретаемого бизнеса и выявление любых возможных рисков».

Термин Due Diligence в переводе на русский язык означает «должная осмотрительность», «разумная предосторожность». По мнениям многих исследователей считается, что этот термин начал употребляться в 30-х годах XX века в Соединенных Штатах Америки. В начале он означал лишь процедуру раскрытия информации брокером перед инвестором о компании, акции которой реализовались на открытом фондовом рынке. Но на сегодняшний день данный термин приобрел более широкий смысл, а именно комплексную проверку, проводимую инвестором с целью оценки разнообразных рисков, связанных с инвестированием. В некоторых случаях этот термин обозначает сбор и анализ информации о потенциальных или существующих клиентах и партнерах с целью оценки их финансового состояния и благонадежности.

Наряду с этим, Due Diligence, который предлагается в качестве услуги отечественными юридическими фирмами, в своем большинстве, по своей сути несколько отличается от Due Diligence в классическом понимании этой услуги и ограничивается изучением правовых и частично налоговых аспектов деятельности компании. Потому на украинском рынке юридических услуг в большинстве употребляется термин Legal Due Diligence.

По словам партнера Адвокатской компании «Arzinger» Максима Черкасенко «главная ценность Due Diligence заключается в том, что он позволяет исходя из анализа существенных аспектов в деятельности компании и фактических обстоятельств в прошлом, выявить риски, которые содержит в себе интересующий актив, будь это отдельное имущество или компания в целом. Однако качественный Due Diligence этим не ограничивается. Не менее важным является дать заказчику правильную оценку выявленных рисков, а также рекомендации по их минимизации».

Также г-н Черкасенко отмечает, что для оценки рисков используется специально разработанная система критериев, которая позволяет получить максимально объективное представление о степени серьезности риска и его влиянии на запланированную транзакцию (в случае, если проводится аудит компании или активов, подлежащих продаже).

В целом Due Diligence позволяет:

1. Детально раскрыть потенциальные обязательства сторон;

2. Выявить юридические препятствия для запланированной транзакции;

3. Сформулировать основу для договоров, которые оформляют транзакцию:

- определить справедливую цену, которую покупатель готов заплатить за актив с учетом выявленных рисков;

- определить оптимальную структуру сделки;

- определить гарантии и обязательства сторон, включая возмещение ущерба в результате реализации рисков, выявленных в ходе Due Diligence;

- определить условия завершения сделки.

Исходя из этого можно определить в каких случаях необходимо проведение due diligence. Условно можно выделить такие ситуации как, продажа своего бизнес либо покупка готового; намерение относительно слияния или поглощения компаний; намерение создать совместное предприятие; обращение в банки или финансовые организации с целью получения кредита; демонстрация для потенциального партнера или инвестора своей состоятельности и солидности; желание проверки надежности и платежеспособности своего контрагента. «Заказчики таких услуг (акционеры, менеджмент компании, сторонние лица, в качестве которых, выступают инвесторы и т.д.) как правило, получают обширный отчет, в котором отображается правовая, финансовая экспертиза, также налоговый, технологический, кадровый аудит и общая оценка экспертов со специально разработанными рекомендациями. В любом случае, в объективном и компетентном проведении этих процедур заинтересованы обе стороны: как инвестор (покупатель), так и сторона, привлекающая инвестиции (продавец)» — говорит г-н Мельник.

Чаще обычного для осуществления процедуры Due Diligence в юридические компании обращаются инвесторы с целью оценки различных рисков, которые связаны с инвестированием, в большинстве, при решении вопроса о покупке доли в бизнесе или бизнес-проекта в целом.

По словам Максима Черкасенко «в большинстве случаев юридический Due Diligence проводится в рамках реализации сделок слияний и поглощений либо при покупке каких-либо значительных активов. И поскольку наиболее заинтересованной стороной в получении объективной информации об активе является потенциальный покупатель, он и выступает чаще всего заказчиком таких услуг. В тоже время не редки и случаи когда продавец заказывает проведение Due Diligence c целью самостоятельно выявить и устранить существующие риски, не допустив, таким образом, срыва сделки или же существенного снижения продажной стоимости актива. Реже можно встретить проведение юридического аудита компании или активов, не связанное с их отчуждением. Например, Due Diligence может быть полезен при проведении комплексной реструктуризации бизнеса. Заказчиком в этом случае также будет выступать собственник бизнеса».

Однако, как отмечают другие юристы нередки случаи, когда при проведении Due Diligence по заказу самой компании, последняя не всегда предоставляет весь объем необходимых документов. В результате компания вредит сама себе. Это вызвано тем, что руководители многих компаний не отдают должного отчета, что объективная картина, которую можно получить в результате проведения юридического аудита, будет полезна самой компании. Полученные в результате процедуры Due Diligence выводы позволят провести необходимые изменения, реструктуризацию, которые пойдут на пользу компании в будущем.

На сегодняшний день рост популярности услуги Due Diligence очевиден. Даже несмотря на тот факт, что преимущественное большинство заказов на проведение процедуры Due Diligence ограничивается сделками с участием иностранного капитала, в будущем отечественный рынок безусловно переймет западную деловую традицию. которая заключается в надлежащем правовом обеспечении сделки в которую вкладываются серьезные деньги. По мнению большинства юристов прогнозируется развитие данного направления. Такую необходимость осознают не только иностранные юридические компании, работающие на украинском рынке, но и большинство отечественных.

«Необходимо иметь ввиду, — отмечает г-н Черкасенко, — что Due Diligence, если говорить о юридическом бизнесе, не является отдельной практикой в юридической фирме, а скорее комплексной услугой, в процессе оказания которой заняты специалисты различных практик, в зависимости от специфики конкретного объекта. Рост объема таких услуг связан прежде всего с развитием рынка слияний и поглощений, который в свою очередь зависит от общей экономической ситуации в стране, инвестиционного климата и т.д. Говоря о перспективах можно предположить, что спрос на данный продукт будет расти, в том числе и за счет роста популярности такого рода услуг среди украинских заказчиков».

Рост юридической грамотности в среде отечественного бизнеса, а также привлечение иностранных инвестиций, и потому выход украинских предприятий на международные рынки капитала способствуют повышению спроса на качественные юридические услуги, в том числе и юридический аудит, неотъемлемой частью которого является услуга Due Diligence.